Feiten

VB Flex B.V (hierna: Flex) heeft schoonmaakpersoneel ter beschikking gesteld aan The Omni Group Faclity Benelux B.V. (hierna: Omni). Na controle heeft de Inspectie SZW geconstateerd dat vier uitzendkrachten niet over de noodzakelijke tewerkstellingsvergunning beschikten. Omni verwacht dat de Inspectie SZW boetes zal opleggen en heeft in afwachting van die boetes haar betalingsverplichtingen jegens Flex opgeschort en beroept zich op verrekening. Omni vordert daarbij vergoeding van de schade, op te maken bij staat.

Oordeel

De kantonrechter stelt vast dat de vraag moet worden beantwoord of Flex aansprakelijk is voor eventuele boetes opgelegd door de Inspectie SZW aan Omni en/of haar opdrachtgevers. VB Flex Multiservice B.V. en Omni hebben een schriftelijke raamovereenkomst gesloten, waar de NBBU algemene voorwaarden op van toepassing zijn verklaard. Bij het totstandkomingstraject is op de dag van ondertekening uitdrukkelijk de toezegging gedaan dat niet-EU-burgers die worden uitgeleend een werkvergunning hebben. Flex en Omni hebben weliswaar geen schriftelijke overeenkomst, maar wel lange tijd met elkaar samengewerkt. Nu er geen schriftelijke overeenkomst is, kan de rechter onmogelijk zeggen dat er algemene voorwaarden van toepassing zijn. Die waren tussen VB Flex Multiservice en Omni immers alleen van toepassing omdat er in de schriftelijke overeenkomst naar werd verwezen. De kantonrechter overweegt dat de relatie tussen Omni en VB Flexmultiservice B.V. werd voortgezet tussen Omni en Flex en op dezelfde wijze zaken werd gedaan. Uit de basale samenwerking, understanding tussen partijen en de toezegging dat niet EU-werknemers over een werkvergunning beschikken, leidt de kantonrechter af dat ook tussen Omni en Flex de afspraak gold dat al het personeel dat Flex uitleende aan Omni in Nederland mocht werken. Dit betekent dat Flex aansprakelijk is voor schade die Omni leidt als er personeel wordt uitgeleend dat niet in Nederland mag werken, en dat Flex aansprakelijk is voor de schade die Omni leidt omdat in dit concrete geval vier uitzenderkrachten zonder tewerkstellingsvergunning zijn uitgeleend en ingezet. Het beroep op eigen schuld van Omni door Flex wordt door de kantonrechter verworpen, omdat Flex onvoldoende feiten en omstandigheden heeft gesteld waaruit kan volgen dat Omni steken heeft laten vallen bij de controle van de papieren van de uitzendkrachten. Met betrekking tot de hoogte van de schadevergoeding stelt de kantonrechter vast dat de boetes nog niet zijn opgelegd, maar dat evident is, zeker gelet op het boeterapport van de Inspectie SZW, dat er een serieuze dreiging is dat Omni schade gaat leiden door oplegging van boetes door de Inspectie SZW. Daarom wordt de vordering van Omni tot het vergoeden van schade, op te maken bij staat, toegewezen. De dreiging van boetes is ook voldoende om het beroep van Omni op opschorting van betaling van de openstaande facturen aan Flex te honoreren.