Geachte confrères, collegae, amici en amicae,

Bijgaand treft u weer een nieuwe VAAN AR Update aan. Klik hier om de pdf vanaf de website te downloaden.

AR-annotatie Peter Vas Nunes: Hoofddoekjes en neutraliteitsbeleid: van ja mits naar nee tenzij
Graag wijzen wij u nogmaals op de AR-annotatie van Peter Vas Nunes bij de WABE- en Müller-uitspraak van het HvJ EU (AR 2021-0908). In deze annotatie staat Peter stil bij de vraag wanneer het verbieden van een hoofddoek wel en niet mogelijk is. Hij staat stil bij de scheidslijn van direct en indirect onderscheid, de ‘werkelijke behoefte’-toets en of het uitmaakt dat een religieus teken groot of klein is. Onder verwijzing naar rechtspraak geeft hij een uiterst handig en handzaam overzicht van hoe een neutraliteitsbeleid (on)mogelijk is.

Rechtspraak
Graag wijzen wij u op de volgende uitspraken.

Vervolg Volksbank: bestuurder heeft geen arbeidsovereenkomst. Partijbedoeling en maatschappelijke positie (nog steeds) van groot belang
In een uitvoerig gemotiveerd vonnis van de rechtbank Utrecht (AR 2021-0988) wordt uiteengezet hoe om te gaan met de partijbedoeling en maatschappelijke positie van partijen sinds X/Gemeente Amsterdam in een geval waarin partijen gelijkwaardig zijn. Volgens de rechter moet in dergelijke gevallen de overeenkomst ‘at face value’ worden beoordeeld en is er juist alle reden in de uitlegfase belang aan de partijbedoeling en maatschappelijke positie te doen toekomen. Nu overduidelijk is dat partijen een overeenkomst van opdracht beoogden (mede in het licht van art. 2:132 lid 3 BW) en werker tot het moment van dreigend ontslag zich ook altijd als niet-werknemer heeft gedragen, volgt dat geen sprake is van arbeidsovereenkomst. Dat partijen vakantiedagen, doorbetaling tijdens ziekte en afspraken over een transitievergoeding hebben gemaakt met verwijzing naar Boek 7 BW maakt dit niet anders. De uitspraak is relevant voor ‘high-end’ opdrachtovereenkomsten bij inhuur van professionals. Zie in kort geding: AR 2021-0178 (rechtbank: geen arbeidsovereenkomst) en AR 2021-0792 (hof: wel arbeidsovereenkomst). To be continued…?

WNRA: Incorporatiebeding CAR-UWO impliceert niet dat Cao Gemeenten als praktische opvolger van toepassing wordt
In AR 2021-0997 oordeelt de rechter dat een beding dat de CAR UWO incorporeert niet automatisch als gevolg heeft dat voortaan de Cao Gemeenten van toepassing wordt, ook al wordt dit praktisch als opvolger van de CAR UWO beschouwd. Wel acht de rechter in dit geval voldaan te zijn aan de Stoof/Mammoet-toets waarmee een passend voorstel is gedaan tot toepassing van een nieuwe collectieve regeling nu de CAR UWO met de WNRA is komen te vervallen.

Uitleg artikel 9 lid 2 Uitzend-cao: ziekmelding voor aanvang werk, geen recht op loon
In artikel 9 lid 2 van de Cao Uitzendkrachten staat: ‘De uitzendovereenkomst gaat in op het tijdstip waarop de uitzendkracht de overeengekomen werkzaamheden daadwerkelijk aanvangt, tenzij in de uitzendovereenkomst anders is overeengekomen.’ Volgens de rechter betekent dit dat indien een werknemer wegens ziekte niet daadwerkelijk aanvangt met de werkzaamheden er ook geen uitzendovereenkomst is ingegaan en derhalve geen recht op loon ontstaat (AR 2021-0989).

Geen duidelijke en ondubbelzinnige opzegging ondanks bevestiging per e-mail en afscheidsbrief aan collega’s
In AR 2021-0993 oordeelt de rechter dat van een duidelijke en ondubbelzinnige verklaring van werkneemster geen sprake is, ondanks de bevestiging per e-mail en de afscheidsbrief aan collega’s. Het aangekondigde vertrek van de onderwijsassistente moet in de context van een discussie over mondkapjes en heftige emoties in coronatijd worden geplaatst. De inhoud van de brief waarin termen als ‘gedwongen ontslag te nemen’ staan, maken dat het college nader onderzoek had moeten doen. Van een opzegging is derhalve geen sprake.

Onvoldoende taalvaardigheid en nauwgezetheid geen reden voor loonstop advocaat. Schrapping van tableau leidt niet tot einde van rechtswege arbeidsovereenkomst. Terugvordering opleidingskosten naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar
In AR 2021-0976 staat een geschil tussen een advocaat-stagiair en haar patroon centraal. Volgens werkgever is werkneemster onvoldoende taalvaardig en niet secuur. De werkgever ontbindt buitengerechtelijk de overeenkomst wegens dwaling. Bovendien wordt werkneemster op staande voet ontslagen wegens (vermeende) onjuistheden in een gespreksverslag aan de deken. De kantonrechter acht de verwijten aan het adres van werkneemster kwalificaties van de werkgever die niet vooraf door werkneemster hadden moeten zijn medegedeeld. Wel acht de rechter het kwalijk dat werkgever bij vermeend onvoldoende functioneren het loon heeft gestaakt. Ook het niet voldoen van een nota van de orde wordt werkgever verweten. Dat werkneemster min of meer gedwongen moest zoeken naar ander werk en zichzelf uiteindelijk heeft laten schrappen van het tableau, maakt dat de terugvordering van alle kosten naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is.

Werkgever dient schade wegens mislopen hoge transitievergoeding tijdstip ‘piepen’ aan werknemer te vergoeden. Procedure bij dagvaarding
In AR 2021-0980 oordeelt de rechter dat als peildatum heeft te gelden einde wachttijd 104 weken. Nu werknemer op 20 december 2019 heeft verzocht tot beëindiging over te gaan van een begin januari 2019 slapend dienstverband, komt werknemer de hoge transitiespelregels toe. Bovendien acht de kantonrechter het relevante dienstverband terugwerken tot 1997 (opvolgend werkgeverschap). Nu werknemer een aanvullende schadevergoeding verzoekt, is de rechtsgang bij dagvaarding juist.

Vragen of opmerkingen
Indien u problemen ondervindt met inloggen, kunt u contact opnemen met het secretariaat van de VAAN via het telefoonnummer 0343-430600 of via het e-mailadres secretariaat@vaan-arbeidsrecht.nl. Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar ar-updates@budh.nl.

Rest ons nog u een bijzonder fijne dag toe te wensen.