Geachte confrères, collegae, amici en amicae,

Bijgaand treft u weer een nieuwe VAAN AR Update aan. Klik hier om de pdf vanaf de website te downloaden.

AR-annotatie: De holistische weging in optima forma en de rol van ondernemerschap
Graag wijzen wij u nogmaals op de AR-annotatie van Hanneke Bennaars bij de Deliveroo-uitspraak van 16 februari jl. (ECLI:NL:GHAMS:2021:392). In deze noot gaat zij in op de uitspraak van het hof, plaatst zij de uitspraak in een bredere context van HvJ EU en (onder andere) Franse rechtspraak en benoemt zij de opvallendste aspecten van deze kwalificatievraag (in het bijzonder de rol van het ondernemerschap). Klik hier om de noot te lezen.

Rechtspraak
Graag wijzen wij u op de volgende uitspraken.

HR: uitleg geïncorporeerd personeelshandboek aan de hand van cao-norm
In AR 2021-0212 oordeelt de Hoge Raad over de vraag welke uitlegmaatstaf heeft te gelden bij een geïncorporeerd personeelshandboek in de arbeidsovereenkomst. In dit geval ging het om de vraag of ‘structureel overwerk’ onderdeel uitmaakte van het ‘salaris’ in het kader van een WIA-hiaatverzekering. De A-G oordeelt dat een personeelshandboek zich niet leent voor ‘gewoon haviltexen’, maar voor toepassing van de cao-norm. De contra proferentem-regel is niet meer dan een gezichtspunt en geen (rechts)regel. De Hoge Raad verwerpt het cassatieberoep van werknemer onder verwijzing naar artikel 81 Wet RO.

Hoboïste-remplaçante van Het Balletorkest is werkzaam op basis van arbeidsovereenkomst in plaats van opdrachtovereenkomst
In AR 2021-0198 oordeelt de kantonrechter over de vraag of een (alt)hoboïste werkzaam is op basis van een arbeidsovereenkomst of een opdrachtovereenkomst. Werkneemster heeft in de laatste drie seizoenen in ongeveer 41% van alle repetities en voorstellingen van het orkest gespeeld. Zij heeft aan alle haar aangeboden producties deelgenomen, met uitzondering van producties tijdens een periode van zwangerschap/bevalling. Werkneemster diende jaarlijks haar beschikbaarheid voor het daaropvolgende seizoen kenbaar te maken. De eenmaal door haar geaccepteerde producties konden niet meer worden afgezegd en zij kon zich ook niet laten vervangen. Daarnaast had zij zich te houden aan nauwkeurige voorschriften en aanwijzingen van Het Balletorkest, zoals onder meer de vaste tijdstippen voor repetities en voorstellingen, kledingvoorschriften en de stoelindeling binnen de groep hoboïsten. Die voorschriften en aanwijzingen waren niet anders dan voor musici met een vast dienstverband. Er werden met werkneemster geen ‘officiële’ functioneringsgesprekken gevoerd, maar de aanvoerder van de hobo-sectie besprak met haar wel de kwaliteit van haar werk. Het voorgaande duidt volgens de kantonrechter op arbeidsrechtelijke ondergeschiktheid.

Verlies functiegebonden leaseauto wegens minder zakelijke kilometers toegestaan
In AR 2021-0184 oordeelt het hof over intrekken van de leaseregeling. Van belang acht het hof dat het hier gaat om het gebruik van een leaseauto dat verband houdt met de functie die de werknemer vervult. Ook al is het zo dat aan het verstrekken van een leaseauto een zeker privévoordeel voor de werknemer is verbonden, dan is het niet zo dat de leaseauto uitsluitend vanwege dat privévoordeel voor de werknemer is gegeven. Tegen de achtergrond van het doel van het verstrekken van een leaseauto komt aan de werkgever dan ook een ruimere beleidsvrijheid toe. Dat laat onverlet dat er redenen kunnen zijn dat de werkgever voor het verlies van het privévoordeel een zekere compensatie biedt, maar dat is hier ook door de werkgever gedaan. Het nadeel dat werkneemster ondervindt door het wegvallen van de leaseauto is door Actor immers gecompenseerd in die zin dat zij gedurende de looptijd van haar leasecontract (tot eind november 2020) gebruik mocht blijven maken van haar leaseauto, waarna zij tot juni 2023 maandelijks een (aflopende) compensatie krijgt ter hoogte van het huidige leasebedrag. Na afloop van deze periode kan werkneemster aanspraak maken op een kilometervergoeding voor zakelijk gereden kilometers.

Sluiting vliegbasis Amsterdam is geen beëindiging van de (gehele) onderneming (a-grond en opzegverbod), vakantiebijslag is bijzonder dwingend recht artikel 9 Rome I
In AR 2021-0200, AR 2021-0202 en AR 2021-0203 oordeelt de rechter dat de sluiting van de vliegbasis te Amsterdam door Turistik Hava niet kwalificeert als ‘algehele bedrijfssluiting’, zodat de opzegverboden blijven gelden en de ontbindingsverzoeken worden afgewezen.

In AR 2021-0188 en AR 2021-0190 oordeelt de rechter over toepasselijk recht op de rechtsverhouding met Turistik Hava. Volgens de rechter is er geen nauwere band met Turkije en is daarmee Nederlands recht van toepassing. Bovendien is de WML van bijzonder dwingend recht, zodat de vakantiebijslag van 8% verschuldigd is (tot max van WML).

Racistische beelden delen in ‘groeps-app’ rechtvaardigt geen ontslag op staande voet
In AR 2021-0208 oordeelt de kantonrechter over uitlatingen in een besloten groeps-app. Naar het oordeel van de kantonrechter gaat een ontslag op staande voet te ver. Een waarschuwing was aangewezen, temeer omdat werknemer na signalen dat hij een onveilige werkomgeving zou creëren met zijn deling van racistische beelden is gestopt. Ook acht de kantonrechter van belang dat het hier gaat om een besloten app-groep van collega’s onder elkaar en niet om de zakelijke app-groep van de werkgever.

Vragen of opmerkingen
Indien u problemen ondervindt met inloggen, kunt u contact opnemen met het secretariaat van de VAAN via het telefoonnummer 0343-430600 of via het e-mailadres secretariaat@vaan-arbeidsrecht.nl. Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar ar-updates@budh.nl.

Rest ons nog u een bijzonder fijne dag toe te wensen.