Geachte confrères, collegae, amici en amicae,

Bijgaand treft u weer een nieuwe VAAN AR Update aan. Klik hier om de pdf vanaf de website te downloaden.

AR-annotatie Joop van Zijl: Eigenrisicodragen in de Ziektewet: niet onbemind, wel onbekend
Graag wijzen wij u nogmaals op de AR-annotatie van Joop van Zijl. In deze noot legt Van Zijl uit wat de voor- en nadelen van eigenrisicodragerschap in de Ziektewet zijn en vooral hoe de juridische techniek door- en uitwerkt. Hij laat vooral zien dat het voor veel doorgewinterde 610-juristen verleidelijk is ‘loonbetalingen te stoppen’ of als werknemer ‘loon van de werkgever te vorderen’, maar daarmee miskennen zij dat er een verhouding eigenrisicodrager ((ex-)werkgever) – UWV – uitkeringsgenieter ((ex-)werknemer) bestaat die om een eigen aanpak en behandeling vraagt. Dat ook de rechter soms moeite heeft met deze ingewikkelde driehoek, blijkt maar weer eens duidelijk uit AR 2022-1188.

Rechtspraak
Graag wijzen wij u op de volgende uitspraken.

Leeftijdsgrens van 30 jaar voor solliciteren naar functie van politiecommissaris is in strijd met gelijke behandeling op grond van leeftijd
In AR 2022-1282 oordeelt het Hof van Justitie EU dat de leeftijdsgrens van 30 jaar voor politiecommissarissen zich niet gemakkelijk laat rechtsvaardigen op grond van artikel 4 Richtlijn 2000/78/EG (functievereisten) of artikel 6 Richtlijn 2000/78/EG (rechtvaardigingsgrond). Eventueel zouden fysieke eisen een bepaalde leeftijdsgrens rechtvaardigen, maar dan ligt een eliminatietest eerder voor de hand, zodat in strijd wordt gehandeld met de passendheidstoets.

HR: vaststellen van rechtsmacht bij piloten en de rol van de ‘home base’
In AR 2022-1279 en AR 2022-1280 staat de vraag centraal of de Nederlandse rechter bevoegd is kennis te nemen van een arbeidsrechtelijk geschil tussen piloten en NetJets op basis van Brussel I-bis. Het hof heeft op basis van onder meer de Voogsgeerd en Koelzsch-criteria geoordeeld dat de piloten ‘vanuit Amsterdam’ werkzaam waren voor NetJets. NetJets betoogt onder meer dat uit het Ryanair-arrest volgt dat betekenis toekomt aan het de vraag of de luchtvaartmaatschappij de ‘home base’ vaststelt of dat de piloten dit zelf doen. De Hoge Raad overweegt onder meer dat aan de ‘home base’ betekenis toekomt onafhankelijk van wie die ‘home base’ vaststelt en overigens aan de Koelzsch-criteria moet worden getoetst.

HR: verrekenen is niet altijd verrekenen in juridische zin
In AR 2022-1281 oordeelt de Hoge Raad over de vraag of werkgever op de ontslagvergoeding met een werknemer in mindering mocht brengen een rekening-courantschuldvermindering tussen de vennootschap van werknemer en werkgever. De A-G gaat in op het onderscheid ‘verrekening in enge zin’ (art. 6:127 BW) en ‘verrekening in ruime zin’. Volgens de A-G is van het laatste sprake geweest, zodat niet aan de juridische toets van artikel 6:127 BW hoeft te zijn voldaan. Dat er geen geld is overgemaakt om de schuldvermindering door te voeren is ook niet nodig op grond van artikel 6:140 BW.

Hof: door loonsanctie mislopen Xella-vergoeding wegens pensionering, maakt werkgever niet schadeplichtig
In AR 2022-1264 oordeelt het hof dat als het UWV een loonsanctie heeft opgelegd wegens het niet nakomen van de re-integratieverplichtingen van werkgever, werknemer geen aanspraak kan maken op schadevergoeding in verband met het mislopen van de Xella-transitievergoeding wegens het bereiken van de pensioenleeftijd in het derde ziektejaar.

Rb.: e-grond en ernstig verwijtbaar handelen door als leidinggevende een seksuele affaire te onderhouden met de vrouw van een ondergeschikte medewerker. Buitenproportioneel veel appjes en afspraken tijdens werktijd leiden tot terugbetaling van loon.
In AR 2022-1268 oordeelt de kantonrechter over het ontbindingsverzoek van de werkgever nadat een werknemer een klacht had ingediend wegens machtsmisbruik en onethisch gedrag door zijn leidinggevende. De leidinggevende bleek langere tijd een seksuele affaire te hebben met de vrouw van deze ondergeschikte medewerker. Er werden tijdens werktijd afspraken gemaakt in hotels en huisjes en extreem veel (seksueel getinte) berichten gestuurd en ontvangen op apparatuur van de werkgever. Dit alles rechtvaardigt ontbinding zonder transitievergoeding. Bovendien dient werknemer een deel van het loon terug te betalen, wegens minder aanwezigheid op het werk.

Rb.: verstoorde arbeidsverhouding met werkneemster die kritiek op functioneren naast zich neer blijft leggen
In AR 2022-1257 oordeelt de kantonrechter dat sprake is van een verstoorde arbeidsverhouding omdat werkneemster kritiek van de werkgever op haar functioneren weigert te accepteren. Hoewel een (schriftelijk) verbeterplan ontbreekt, heeft werkgever diverse gesprekken gevoerd om het functioneren te verbeteren. Een apart verbeterplan was overbodig geweest.

Vragen of opmerkingen
Indien u problemen ondervindt met inloggen, kunt u contact opnemen met het secretariaat van de VAAN via het telefoonnummer 0343-430600 of via het e-mailadres secretariaat@vaan-arbeidsrecht.nl. Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar ar-updates@budh.nl.

Rest ons nog u een bijzonder fijne dag toe te wensen.