Geachte confrères, collegae, amici en amicae,

Bijgaand treft u weer een nieuwe VAAN AR Update aan. Klik hier om de pdf vanaf de website te downloaden.

Rechtspraak
Graag wijzen wij u op de volgende uitspraken.

Handhavingsmoratorium tot nieuwe regeringsformatie | Evaluatie webmodule
In de zevende voortgangsbrief ‘Werken als zelfstandige’ kondigt minister Koolmees aan dat het zogenoemde ‘DBA Handhavingsmoratorium’ wordt verlengd totdat er een nieuw kabinet is. In dezelfde brief worden de eerste bevindingen met de webmodule gedeeld. Uit de pilot met de webmodule komt naar voren dat gemiddeld in 28 procent van de gevallen de uitkomst ‘indicatie buiten dienstbetrekking’ wordt gegeven en in 33,9 procent van de gevallen de uitkomst ‘indicatie dienstbetrekking’. In 9,7 procent is er mogelijk sprake van een fictieve dienstbetrekking. In 28,4 procent van de gevallen is er geen oordeel mogelijk op basis van de webmodule. Als opdrachtgevers en -nemers op een aantal punten aanpassingen doen in het werkproces is dit laatste mogelijk terug te brengen tot onder de 20 procent. De webmodule blijft voorlopig als voorlichtingsinstrument bestaan. De informatie die zo is opgehaald wordt gebruikt ter verbetering van dit instrument. Het nieuwe kabinet zal besluiten welke verdere stappen zullen worden genomen rond het werken als zelfstandige en of en in welke vorm de webmodule wordt ingevoerd.

Helpling is uitzendwerkgever. Ingehouden commissies hoeven niet te worden terugbetaald
In AR 2021-1185 oordeelt het Hof Amsterdam over de vraag of Helpling een (uitzend)werkgever is en of de Schoonmaak-cao van toepassing is. In een uitgebreid arrest concludeert het hof dat Helpling kwalificeert als een uitzendwerkgever. Dat tussen de schoonmaker en het huishouden (inlener) een arbeidsovereenkomst tot stand zou zijn gekomen, acht het hof minder aannemelijk. Nu bovendien de betaling en alle voorwaarden via Helpling liepen, moet laatstgenoemde als werkgever worden aangemerkt. Dat partijen vrij waren over het tarief te onderhandelen en de instructiebevoegdheid (volledig) bij het huishouden lag, doet aan het voorgaande niet af.
De aanvankelijk op de schoonmaakvergoeding ingehouden commissies (in strijd met de Waadi) hoeven niet te worden terugbetaald. Artikel 6:248 lid 2 BW verzet zich daartegen vanwege de onbekendheid met dit type platformwerk.
De Schoonmaak-cao is niet van toepassing, omdat Helpling niet onder het materiële bereik valt. Op grond van de Waadi is ten slotte het inlenersbelemmeringsbeding nietig.

HR: Geen verzekeringsplicht verkeersongevallen voor zzp’ers
In AR 2021-1186 oordeelt de Hoge Raad over de vraag of onder omstandigheden een verzekeringsplicht gelijk aan die voor werknemers op grond van artikel 7:611 BW, zou moeten worden aangenomen voor zzp’ers (op grond van art. 6:248 BW). De zzp’er heeft ernstig letsel opgelopen na een eenzijdig verkeersongeval terwijl hij een opdracht verrichtte voor een voegersbedrijf. Onder verwijzing naar Davelaar/Allspan (aansprakelijkheid voor zzp’ers op grond van art. 7:658 lid 4 BW) stelt de zzp’er zich op het standpunt dat ook de verzekeringsplicht naar analogie van toepassing moet zijn. De A-G wijst erop dat de Hoge Raad in zijn november-arresten (2011) een halt heeft geroepen tegen verdere uitbreiding van de verzekeringsplicht op grond van artikel 7:611 BW en de (rechts)positie van de zzp’er op dit moment een politiek onderwerp is. Derhalve past de Hoge Raad bescheidenheid vergaande aansprakelijkheden in het leven te roepen. De Hoge Raad verwerpt het cassatieberoep van de zzp’er onder verwijzing naar artikel 81 Wet RO.

Toepassing ketenregeling Universiteit in strijd met Richtlijn 1999/70/EG
In AR 2021-1158 oordeelt de kantonrechter dat het besluit met formele rechtskracht van de universiteit om een bestaande aanstelling ‘open te breken’ en de looptijd ervan te verlengen, getoetst kan en moet worden aan Richtlijn 1999/70/EG. Onder verwijzing naar onder meer HvJ EU 11 februari 2021, (MV/OTA), AR 2021-0172 oordeelt de rechter dat een verlening van een contract moet worden beschouwd als een nieuwe schakel in de keten. Bijgevolg is sprake van een vast contract.

Artikel 7:628a lid 5 jo. lid 8 BW: recht op loon geldt niet over periode dat werknemer weigert mee te werken aan Stoof/Mammoet-wijziging (kelner die tijdens corona moet bezorgen)
In AR 2021-1169 oordeelt de rechter dat een werkgever van een kelner mag verlangen tijdens coronalockdowns maaltijden te bezorgen. Hoewel de werkgever zijn verplichting op grond van artikel 7:628a BW heeft geschonden, kan de expliciete weigering van werknemer maaltijden te bezorgen ertoe leiden dat geen loon is verschuldigd. Naar het oordeel van de rechter mocht de werkgever op grond van Stoof/Mammoet van werknemer verlangen dat hij zijn functie tijdelijk anders moest invullen. Vanaf zomer 2021 is werkgever weer open en geldt de loonvordering onverkort.

Verklaringen van klanten en psychische gesteldheid bestuurder staan wedertewerkstelling geschorste werknemer in de weg
In AR 2021-1173 oordeelt de kantonrechter dat het verzoek tot wedertewerkstelling hangende het hoger beroep tegen een afwijzing van het ontbindingsverzoek moet worden afgewezen. Diverse grote klanten van werkgever hebben verklaard niet met werknemer te kunnen samenwerken. Bovendien is de bestuurder van werkgever door het geschil met werknemer psychisch onwel geraakt. Dit alles staat aan een terugkeer op de werkvloer in de weg.

Dagelijks sekslijnen bellen rechtvaardigt een ontslag op staande voet. Transitievergoeding verschuldigd indien verslaving komt vast te staan
In AR 2021-1153 oordeelt de kantonrechter dat het ontslag op staande voet wegens het misbruiken van bedrijfseigendommen rechtsgeldig is. Werknemer had in strijd met de bedrijfsregels en ondanks vele waarschuwingen de bedrijfsauto voor privédoeleinden gebruikt. Ook had werknemer regelmatig (in februari 2021 vrijwel dagelijks) seksnummers gebeld op de telefoon van de zaak (terwijl dit niet was toegestaan). Volgens werknemer lijdt hij aan een verslaving (seks en drugs). Een deskundige is benoemd om vast te stellen of van een verslaving sprake is zodat de transitievergoeding verschuldigd blijft.

Vragen of opmerkingen
Indien u problemen ondervindt met inloggen, kunt u contact opnemen met het secretariaat van de VAAN via het telefoonnummer 0343-430600 of via het e-mailadres secretariaat@vaan-arbeidsrecht.nl. Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar ar-updates@budh.nl.

Rest ons nog u een bijzonder fijne dag toe te wensen.